В первой части статьи рассмотрены понятие с точки зрения компании как на независящее предприятие, где уставной капитал представляет собой абстрактную сумму денежных средств в денежной форме, предоставленные их собственником либо кредитором хозяйствующему субъекту с целью инвестирования, и характеризуются юридическим и временным качествами.
Как сумма денежных обязательств компании перед собственниками и кредиторами капитал отражается в пассиве баланса компании и образует финансово-экономический сектор хозяйства. По источникам возникновения различают внутренний (акционерный капитал) и заемный капитал (кредиты, ссуды), которые отличаются правовым статусом капиталодателей. Веществованием (эквивалентом) капитала выступает имущество компании, представляющее собой потенциал компании либо конкретную форму использования капитала.
Активы и капитал предприятия – это лишь разные аспекты одного и того же явления, поскольку о имуществе говорят как о капитале, необходимом для производства. С финансовой точки зрения запасы имущества (активы) означают ожидание будущих поступлений средств или использование финансовых ресурсов в прошлом. Средства компании – это неотклонимые будущие расходы либо источники денежных средств внесенные в прошлом. Производственно-хозяйственный сегмент отдельного предприятия представляет собой его актив, то есть совокупность основных и оборотных средств.
Только платежные средства, размещенные в активе баланса, изымаются из производственно-хозяйственной сферы. Они – связующий элемент между двумя составляющими хозяйства предприятия. Деньги используются для приобретения факторов производства и остаются в материальной форме в производственной сфере, пока в результате поступления выручки от продажи готовых изделий снова не превращаются в денежную форму. Поэтому имущество предприятия можно представить посредством “отдел инвестиций” и “отдел платежей”. Первая относится к производственно-хозяйственному, вторая – к финансово-экономическому обороту компании. Элементы производственного процесса реализуются в капитале, а капитал финансирует имущество компании. Поэтому финансово-экономическая область предприятия отражает производственно-хозяйственный оборот и процессы предприятия в стоимостной форме.
ИЗМЕНЕНИЯ РАЗМЕРА УСТАВНОГО КАПИТАЛА ООО
Уставный капитал меняется не в составе активов общества, а в реестре на лицевых счетах акционеров. При увеличении или уменьшении уставного капитала происходят манипуляции с акциями, а не с активами общества. В подавляющем большинстве случаев изменение размера уставного капитала не сопровождается изменениями в составе и стоимости активов.
Следовательно сделки с долей в уставном капитале компании – это сделки с акциями или долями в уставном капитале Акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, принадлежащим участникам предприятия. Эти сделки совершает не общество с имуществом, находящимся в его собственности, а участники общества с принадлежащими им акциями и долями в уставном капитале компании.
В корпоративном праве Турции применяется два способа увеличения уставного капитала: за счет имущества общества и за счет дополнительных вкладов. В любом случае уставный капитал может быть увеличен только после полной оплаты определенный уставом компании.
При увеличении уставного капитала за счет имущества общества участники и третьи лица не вкладывают дополнительные средства, но номинальная стоимость долей растет. При этом сумма, на которую увеличивается уставный капитал, не может превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества (обычно резервный фонд минимум 5%). Допустим: в компании два участника с равными долями. Номинальная стоимость каждой доли 50.000 ТЛ, то есть уставный капитал составляет 100.000 ТЛ. Чистые активы компании после отчисления в резервный фонд составляет 1.000.000 ТЛ. Если участники компании хотят существующие активы передать в уставный капитал увеличив его до 1.000.000 ТЛ, в этом случае (так как 100.000 ТЛ уже оплачен и записан в реестре) УК за счет внутренних ресурсов увеличится на 900.000 ТЛ. При увеличении уставного капитала таким способом, номинальная стоимость долей увеличивается пропорционально.
Увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов подразумевает вложение имущества или денег участников, или третьих лиц. В этом случае увеличение доли участника может быть пропорциональным или непропорциональным. Непропорциональное увеличение доли может быть, в случае, когда участники установили соотношение между стоимостью дополнительного вклада участника общества и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли[1].
Следовательно, если уставный капитал предприятия сформирован в полном объеме, действующее законодательство позволяет увеличивать его за счет дополнительных взносов денежными средствами, запасами или внеоборотными активами.
Внести дополнительный вклад может каждый учредитель (участник) в пределах суммы увеличения уставного капитала пропорционально его доле. Соответственно, при увеличении уставного капитала за счет дополнительных вкладов номинальная стоимость доли учредителя (участника) может быть увеличена на сумму в пределах его дополнительного вклада.
В то же время общее собрание участников может принять решение об увеличении уставного капитала предприятия (имеется в виду общество с ограниченной ответственностью) не только за счет дополнительных вкладов участников, но и третьих лиц. К тому же, третьи лица и участники могут сделать дополнительные вклады (как в денежной, так и в не денежной форме) после реализации каждым участником своего преимущественного права или отказа от реализации такого права в пределах разницы между суммой увеличения уставного капитала и суммой внесенных участниками дополнительных вкладов.
Уменьшение УК регулируется статьями 473-475 Коммерческого Кодекса Турции. УК компании может быть уменьшен, чтобы: i) вернуть часть капитала акционерам и ii) возместить убытки компании. В соответствии со ст. 408 ККТ общее собрание не может делегировать указанные полномочия другому органу.
Уменьшение уставного капитала возможно путем уменьшения стоимости выпущенных акций или уменьшения количества акций путем выкупа части акций у их владельцев с целью аннулирования этих акций. Уменьшение уставного капитала, так же как в варианте увеличении УК возможно при наличии одобрения на общем собрании владельцами акций (доли) компании. Так, в соответствии с п.2 ст. 421 ККТ решение об уменьшении уставного капитала принимается голосованием акционеров или их представителей, владеющих не менее чем пятьюдесятью процентами доли в компании. В случае, если кворум, регулируемый п.2 ст. 421 ККТ, не может быть достигнут на первом собрании, не менее одной третьи владельцев акции применяется к последующим собраниям.
Уменьшение уставного капитала общества возможно двумя способами: путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале и (или) погашения долей, принадлежащих обществу. Уменьшение уставного капитала общества посредством уменьшения номинальной стоимости долей всех участников должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества. Например, уставный капитал компании – 40.000 ТЛ, где у двух участников доли по 20.000 ТЛ. Участники, решившие уменьшить уставный капитал на 20.000 ТЛ, будет владеть долей номинальной стоимостью 10.000 ТЛ.
Операция по осуществлению взноса в уставный капитал предприятия не влияет на размер объекта обложения налогом на прибыль.
ПОЛОЖЕНИЯ КАСАЮЩИЕСЯ ОГРАНИЧЕНИЯ ПЕРЕДАЧИ ДОЛИ В КОМПАНИИ
По общему правилу при передаче доли компании третьим лицам, необходимо одобрение этого решения другими участниками компании (п.2 ст. 595 ККТ). Следовательно, если обращение акций Акционерного Общества является одним из основных вопросов, затрагивающих права миноритарных акционеров, и оно неразрывно связано с одним из ключевых прав, предусмотренных законодательством – правом свободного распоряжения своими акциями без чьего-либо согласия, в обществе с ограниченной ответственностью это правило имеет ограничения. Иными словами, акционеры в Акционерном Обществе имеют право отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и Общества, когда ни сам эмитент, ни другие акционеры не вправе усложнять или препятствовать реализации данного права, в компании с ограниченной ответственностью — это правило имеет структуру ограничивающую передачу доли компании третьим лицам. Ст. 622 ККТ регулирующая правила деятельности компании, делает ссылку на положения Закона регулирующие правила деятельности Акционерных Обществ. Поэтому, в случаях пробелов в законодательстве, необходимо применять положения об Акционерных Обществах.
Согласно положениям ККТ, учредители в уставе компании могут согласовать условия передачи (продажи) доли в компании третьим лицам без одобрения общим собранием, или же создать самостоятельную структуру, регулирующую правило передачи доли в компании в рамках положения в уставе. Иными словами, согласно ККТ, участники компании не пользуются преимущественным правом покупки доли (ее части) участника пропорционально размерам своих долей, если уставом компании или договоренностью между участниками не установлен иной порядок осуществления данного права. Однако в уставе компании можно вписать условия покупки доли компании другими участниками компании, которые позволяют осуществлять такую покупку по цене и на условиях, на которых доля (ее часть) предлагалась бы для продажи третьим лицам. При таком раскладе, если участники компании не воспользуются своим преимущественным правом в течение обусловленного времени (неделя или месяца) со дня извещения о намерении другого участника продать свою долю (или часть доли), установленного уставом компании, проданная доля может быть отчуждена третьему лицу.
На нашем канале ТЕЛЕГРАМ вы всегда сможете быть в курсе новостей, новых статей, истории из судебной практики иностранцев и различных изменений в законах Турции. Подписывайтесь и следите за полезными публикациями.
В случае, если в уставе не существует правил, регулирующих передачу доли в компании, применяется правило ст.595 Коммерческого Кодекса Турции. Согласно указанной статье после выкупа доли в компании новый участник должен обратиться к директору компании и потребовать внесение в торговый реестр ( или изменения связанные с владельцев доли). Директор компании в течение трех месяцев должен подать в реестр заявление о новом участнике компании. Если директор компании в течение трех месяцев после уведомления не отреагируют на требование одобрить передачу доли в компании, сделка будет считаться одобренной по умолчанию.
В случае безосновательного отклонения требования одобрить продажу долевой части компании общим собранием, покупатель доли в компании имеет права обращаться в суд с иском о признании договора купли-продажи доли (ее части), заключенным на предложенных продавцом условиях. В случае отклонения требования Общим собранием покупатель доли может расторгнуть договор, потребовать выплаченную сумму и компенсации или же инициировать судебный процесс.
Однако в случае приобретения доли в компании посредством аукциона, общее правило не будет применено. Так согласно ст. 596 ТТК одобрение передачи доли компании третьим лицам общим собранием компании не применяется:
– если это предусмотрено корпоративным договором, стороной которого является такой участник;
– если продажа доли (части доли) в уставном капитале компании осуществляется на аукционе (публичных торгах) в соответствии с законом «об исполнительном праве и банкротстве»;
– если часть доли переходит третьему лицу по причине раздела имущества между супругами;
– если передача доли приобретается третьим лицом в порядке наследования.
Подытожив можно сделать вывод об отсутствии право первой руки в приобретении арестованной доли компании. Несмотря на то что по общему правилу для передачи доли в компании (ООО) необходимо одобрение других участников компании, в случае перехода доли третьему лицу, приобретшему арестованную долю на публичных торгах, одобрение других участников компании не требуется.
ОТРАЖЕНИЕ УСТАВНОГО КАПИТАЛА В БУХГАЛТЕРСКОЙ ОТЧЕТНОСТИ
В случае отражения операций по увеличению уставного капитала через дополнительные взносы будут такими же, как и при формировании уставного капитала. Отражение получения денежных средств от учредителя в бухгалтерском учете производится следующим образом. Следует внести изменения в устав предприятия по увеличению размера уставного капитала и опубликовать данное решение в вестнике торговой палаты. Обосновать пополнение уставного капитала необходимо прописав в платежном поручении “оплата уставного капитала”. Для оплаты УК никаких приказов о его пополнении издавать не требуется. Оплата должна производится в национальной валюте. После этого предприятие может использовать денежные средства уставного капитала по назначению в хозяйственных операциях.
Являясь независимым юридическим лицом, капитал компании представляет собой абстрактную сумму финансовых средств в денежной форме, предоставленных их собственником или кредитором хозяйствующему субъекту (компании) с целью инвестирования или ведения деятельности. Поэтому, как сумма денежных обязательств компании перед собственниками и кредиторами УК отражается в пассиве баланса компании.
ГДЕ ХРАНИТСЯ УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ
Уставный капитал – это не заначка, которая лежит в стороне и которую нельзя использовать, а выражаясь банально это условная величина. Следовательно, УК не сумма на счете в банке и не конкретное имущество. Если количество денег на расчетном счете или в кассе меняется, меняется цена имущества, но на размер уставного капитала это никак не влияет. Учредитель, оплатив долю в уставном капитале деньгами на расчетный счет, позволяет обществу на эти деньги что-нибудь приобрести. Главное, чтобы стоимость чистых активов общества не становилась меньше уставного капитала по окончании финансового года.
Следовательно, платежные средства, размещенные в активе баланса, изымаются из производственно-хозяйственной сферы для оборота деятельности компании. Здесь деньги УК используются для приобретения факторов производства и остаются в материальной форме в производственной сфере, пока в результате поступления выручки от продажи товаров или услуг вновь не превращаются в денежную форму. Элементы производственного процесса реализуются в капитале, а капитал финансирует имущество предприятия.
Отвечая на вопрос: «Где должен храниться УК?», можно ответить двумя словами – в обороте компании. Следовательно, сформированный и оплаченный УК не обязательно депонировать на банковский счет, этими деньгами можно пользоваться для ведения бизнеса.
УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ ПРИ ЛИКВИДАЦИИ КОМПАНИИ
Прекращая деятельность, предприятие на заключительном этапе должно осуществить еще одну обязательную процедуру — рассчитаться с учредителями. Проще говоря, распределить оставшееся имущество между учредителями пропорционально их взносам в уставный капитал.
При ликвидации компании в Турции, уставный капитал распределяется между участниками общества после выплат долгов перед кредиторами. На практике основной объем имущества, как правило, уходит на расчеты с кредиторами, налоги, сборы и иные обязательные платежи. По результатам составления ликвидатором промежуточного баланса и происходит распределение имущества в порядке очередности.
После расчета с кредиторами, оставшаяся на балансе сумма распределяется между участниками компании с соблюдением долей учредителей, внесенных в устав компании. Главное требование − выплаты соразмерны доле каждого участника в уставном капитале компании. Исходят из того, что учредители не являются кредиторами, возврат всей суммы, внесенной при образовании предприятия, не предусмотрен.
ИСТОЧНИКИ
[1] Poroy/Tekinalp/Çamoğlu, Ortaklıklar Hukuku 2, 13. Baskı, İstanbul 2017,
[2] Akipek/Akıntürk/Karaman, Medeni Hukuk,
[3] Yalçın, Anonim Şirketlerde Esas Sermaye Artırımının Dürüstlük Kuralına Aykırılık Nedeniyle İptali, 1. Baskı, İstanbul 2018,
[4] Moroğlu, Anonim Ortaklıklarda Sermaye Artırımı, 3. Baskı, İstanbul 2015,
[5] Arseven, Anonim Ortaklıklarda Genel Kurul Kararlarına Karşı Kötüniyetle Açılan İptal Davasının Müeyyideleri, İstanbul 1978,
[6] ÖZDAMAR, Mehmet: “Ticaret Şirketlerine Sermaye Olarak Taşınmazların Taahhüt Edilmesi”, GÜHFD, C. X, Y. 2006, S. 1-2, s. 101.
[7] POROY, Reha/ TEKİNALP, Ünal/ ÇAMOĞLU, Ersin: Ortaklıklar ve Kooperatif Hukuku, 11. Bası, İst. 2009.
[8] PULAŞLI, Hasan: 6102 Sayılı Türk Ticaret Kanunu’na Göre Yeni Şirketler Hukuku Genel Esaslar, Ank. 2012 (Anılış: 6102 Sayılı TTK).
[1] Решение верховного суда Турции. 11. Hukuk Dairesi 2009/11773 E.N , 2011/7602 K.N. Dava, davalı şirketin sermaye artırımına ilişkin 14.12.2007 tarihli genel kurul kararının iptali istemine İlişkindir.
Mahkemece, ipoteklerin, ortakların kişisel borçlarından dolayı değil, kefil oldukları şirket borcundan dolayı konulmaları nedeniyle, taşınmazların toplam değeri kadar bir tutarın, şirketin borç yükünden kurtulacağı bu işlemin, şirkete olumlu katkı sağlayacağı, ortada genel kurul kararının butlanla malul olduğuna ilişkin başkaca delil ibraz edilmediğinden davanın reddine karar verilmiştir.
Dava dosyası kapmasına göre, davacı bankanın davalı D… Sanayi ve Ticaret A.Ş.’ye yüksek meblağlı kredi kullandırdığı, bu kredilerin teminatını oluşturmak üzere davalı şirket ortaklarına ait 6 parça taşınmaz üzerinde toplam 7.050.000 YTL bedelli 1. derece ipotek alındığı, davalı şirketin borç taksitlerini ödeyemediği bankanın hesabı kat ederek şirket ve onun lehine ipotek veren ortaklan aleyhine 02.01.2008 tarihinde ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla icra takibi yapıldığı, (1.956.190,37 Euro+50.139.22 YTL ana para için), bundan kısa bir süre önce 14.11.2007 tarihinde davalı şirketin İflasın ertelenmesi davası açtığı, yine davalı şirketin 14.12.2007 tarihinde yaptığı genel kurulda 12.000.000 YTL olan sermayesinin 9.400.000 YTL arttırılarak 21.400.000 YTL’ye çıkartıldığı, artırıma ilişkin ana sözleşme değişikliği kararı ticaret siciline tescil ve ilan edilerek taşınmazların 31.12.2007 tarihinde D… A.Ş. adına tescil edildiği, sermaye artırıma ilişkin taşınmazların değerinin ise kıymet takdir raporuna göre 1.297.000 YTL olduğu esasen bu hususlarda taraflar arasında bir ihtilaf bulunmadığı anlaşılmıştır.
Davacı vekili, taşınmaz değerlerinin, ipotek değerlerinden düşük olduğunu, ipotekli taşınmazın sermaye artırımına konu olabilmesi için taşınmaz değerlerinin daha fazla olmasının gerektiğini, aksi takdirde sermaye konulması ve taahhüdünün geçerli olmayacağı bu nedenle yapılan sermaye artışının mutlak butlanla malul olduğunu iddia ederek işbu davayı açmıştır.
Kural olarak ipotekli bir taşınmazın bir şirkete ayni sermaye olarak konulmasına hukuken bir engel yoktur. Ancak bu taşınmazların gerçek değerlerinin, onu kanıtlayan ipotek bedelinden fazla olması gerekir. İpotekli taşınmaz bu artık değeriyle ve artık değeri kadar sermaye olur. Aksi halde, sermaye taahhüdü ve konulması hayali (fiktif) bir işlem olur.
Anonim ortaklıklarda sermaye paylarının her türlü muvazaadan âri olarak taahhüdü (TTK md. 285/1, 286/1) ve ödenmesi (TTK md. 405/11, 404, 409/3, 419/2), dolayısıyla anonim ortaklığının malvarlığının gerçeğe (yani ana sözleşmesinde gösterilen itibari rakama) uygun olarak oluşturulması emredici bir ilkedir. Kanun koyucu anonim ortaklıkta bir yandan pay sahiplerinin sınırlı sorumluluklarını benimserken, diğer yandan, şirket alacaklarının başlıca teminatlarını oluşturan malvarlığının ortaklığa esas sermaye rakamına uygun de-ğerde getirilmesine ve korunmasına Özel özen göstermiştir. Anonim ortaklığı sermaye olarak konulacak ayınlara mahkemece atanan bilirkişilerce kıymet takdir edilmesi zorunluluğu TTK’nun 392/1. maddesi yollamasıyla sermaye artırımlarında da cari olan TTK’nun 305 ila 307. maddeleri hükümlerine göre, kuruluş ve sermaye arttırımlarında İstinat edilen belgelerin doğru olmamasının, esas sermaye hakkında yanlış beyanlarda bulunulmasının ve ayni sermayeye değer biçilmesinde hile yapılmasının tazminat ve ceza yaptırımın bağlanmış olması da söz konusu özenden kaynaklanmaktadır. Bu hükümler ayrıca, sermaye paylarının ortaklığa gerçek değerleriyle gösterilmesi ve korunması ilkesinin emredici nitelikte olduğunu göstermektedir.
Diğer taraftan davalı şirket Denizli Asliye Ticaret Mahkemesi’ne başvurarak İİK’nun 179 vd. maddelerine müsteniden borca batık olduğunun tesbiti ile iflasın 1 yıl süreyle ertelenmesini talep etmiştir.
TTK’nun 324. maddesine göre son yıllık bilançodan esas sermayenin yarısının karşılıksız kaldığının anlaşılması durumunda yönetim kurulunun derhal toplanarak durumu genel kurula bildirilmesi, şirketin aciz halinde bulunduğu şüphesini uyandıran emareler mevcut ise yönetim kurulunun şirket aktiflerinin satış fiyatları esas alınarak bir ara bilanço düzenlenmesi ve sermayenin 2/3’ünün karşılıksız kaldığının belirlenmesi durumunda genel kurulca ya sermayenin tamamlanmasına ya da mevcut 1/3 sermaye ile yetinmeye karar vermesi gerekmektedir. Şirketin aktiflerinin şirket borçlarını karşılamaya yetmediği takdirde yönetim kurulunun durumu derhal mahkemeye bildirmesi zorunludur. Şirket genel kurulu bunlar dışında şirketin feshine mütedair karar hariç başka bir karar, bu arada sermayenin arttırılmasına dair bir karar ittihaz edemez. Kanun genel kurula bu yetkiyi vermemiştir. Binaenaleyh, genel kurulun yetkisi mevcut olmadığı halde aldığı karar muteber bir karar olamaz. Bu halde BK’nun 20. maddesinin tatbiki ile alınan sermayenin artırılmasına dair kararın batıl olduğunun kabulü gerekir.
Somut olayda sermaye arttırıma esas kıymet takdir raporunda taşınmazların değeri ipotekler ve üzerindeki hacizler nazara alınmadan 1.297.000 YTL olarak takdir edilmiş, aynı taşınmazlar bankaya 7.050.000 YTL bedelle ipotek edilmiş bulunduğundan, bu şekilde sermaye artışı île ilgili yasanın emredici kurallarına aykırı bir şekilde artış gerçekleştirildiğinden genel kurul kararının butlanla malul olduğu, davacının dava hakkı bulunduğu nazara alınarak davanın kabulü gerekirken, yazılı gerekçelerle davanın reddi doğru olmamış, kararın bozulması gerekmiştir.
Sonuç: Yukarıda açıklanan nedenlerle davacı vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün davacı yararına (BOZULMASINA), ödediği temyiz peşin barem isteği halinde temyiz edene iadesine, 16.06.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
Вам понравился материал? Поблагодарить легко! Достаточно донести информацию друзьям и знакомым. Буду весьма признательным, если прокомментируете и поделитесь этой статьей в социальных сетях. Если Вам хочется получать новости о праве Турции, следить за новыми статьями и быть в курсе интересной и полезной информации настоятельно советуем подписаться в социальные группы нашей компании в: ТЕЛЕГРАММЕ, ВКОНТАКТЕ, ФЕЙСБУКЕ или в ТВИТТЕРЕ.
217 